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国家统一法律职业资格考试之司法考试(四)及答案747

时间：2023-10-24 13:46:10 下载该word文档

国家统一法律职业资格考试之司法考试(四及答案747简析题
赵某1995年因非法持有毒品罪被判3年有期徒刑。1998年赵某刑满释放。之后，赵某染上毒瘾。因一直没有正当工作，赵某总是处于吃了上顿没下顿的状况。2004年的某日，赵某听说毒贩洪某新进了一批海洛因，便起了"黑吃黑"的念头。当晚，赵携带其购买的仿真枪一支，潜入洪某的住处。入夜后，洪某回家。一进门，赵某即用仿真枪抵住洪某脑袋，对洪某说："听说你新吃进了一批白粉。见者有份，也给我分点。"洪某一听赶忙说："有事好商量。如果大哥喜欢那东西，小弟我悉数奉上，孝敬大哥就是。"后洪某打开保险柜，从里边拿出一包"白粉"(约有250克重交给赵某。见"白粉"顺利到手，赵某便离去，未进一步加害洪某。回到住处后，赵某打开抢来的"白粉"一尝，即大呼上当，原来洪某早就担心有一天被同道抢劫，一直用一包头痛粉冒充海洛因备用，他交给赵某的只不过是一包头痛粉而已。赵某眼见发财梦将破，心又不甘，遂又生一计。他连夜将其手下马仔王某(15岁叫来，对王某说："你不是一直想发大财吗?现在机会来了。这玩意是白色黄金，值大钱了，你帮我出去卖，卖到钱分你三成。"王某一听大喜，满口答应。二人遂将"海洛因"分成若干小包。接下来的几天，王某天天出去推销。到案发时，已卖出"海洛因"近20克。问题：第1题：
赵某抢劫洪某假毒品的行为是否构成犯罪?构成何罪?
参考答案：
构成犯罪，构成抢劫罪(未遂。详细解答：
所谓抢劫罪，是指以暴力、威胁或者其他方法，强行劫取公私财物的行为。本案中，赵某在听说毒贩洪某新进了一批海洛因后，便起了"黑吃黑"的念头，并于当晚携带其购买的仿真枪潜入洪某的住处进行抢劫。主观上存在抢劫他人财物(毒品的故章，客观上存在以暴力威胁的方法抢劫他人财物的行为，因此，赵某抢劫洪某的行为构成抢劫罪(未遂。注意，行为人所抢劫财物是否处于被抢劫者合法占有状态，并不影响抢劫行为性质。第2题：
如赵某的上述行为构成犯罪，则问其持仿真枪抢劫的事实，能否作为加重其法定刑的情节考虑?
参考答案：
不能。详细解答：
根据刑法规定，有下列情形之一的，属于抢劫罪的结果加重犯(情节加重犯：(1入户抢劫的；(2在公共交通工具上抢劫的；(3抢劫银行或者其他金融机构的；(4多次抢劫或者抢劫数额巨大的；(5抢劫致人重伤、死亡的；(6冒充军警人员抢劫的；(7持枪抢劫的；(8抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。本案中，赵某是持仿真枪进行抢劫，不属于刑法所规定的持枪抢劫的情形，因而不能作为加重其法定刑的情节考虑。第3题：
王某帮赵某贩卖假毒品的行为是否构成犯罪?构成何罪?
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参考答案：
构成犯罪，构成贩卖毒品罪(未遂。详细解答：
其一，王某主观上具有贩卖毒品的故意；其二，王某客观上实施了贩卖毒品的行为；其三，根据《刑法》第17条第2款的规定，已满14周岁不满16周岁的人犯贩卖毒品罪的，应当负刑事责任。王某已满14周岁，已符合贩卖毒品罪的主体条件。此外，王某因受赵某欺骗，错将头痛粉当作海洛因贩卖，并不影响其贩卖毒品罪的成立，只不过由于其对贩卖对象的认识错误，成立犯罪未遂而已。第4题：
赵某与王某是否构成共同犯罪?
参考答案：
不构成共同犯罪。详细解答：
因为共同犯罪的成立在主观上要求各犯罪人之间有共同犯罪故意；而在本案中，赵某与王某的主观犯意完全不同。其中，赵某的犯意是诈骗，王某的犯意是贩毒。第5题：
赵某是否构成毒品犯罪的再犯?
参考答案：
不构成毒品犯罪的再犯。详细解答：
因为，根据刑法规定，毒品犯罪的再犯是指因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯毒品犯罪的犯罪分子。在本案中，赵某虽曾因犯非法持有毒品罪被判过刑，但是他后来所犯两罪均非毒品犯罪，因此不符合毒品犯罪再犯的构成条件，不属于毒品犯罪的再犯。第6题：
赵某是否构成累犯?
参考答案：
不构成累犯。详细解答：
因为其抢劫罪、诈骗罪是在其前罪刑罚已经执行完毕后第6年实施的，而根据《刑法》规定，累犯成立的时间条件是后罪必须在前罪刑法执行完毕或者赦免后5年以内。
于某和邱某二人系邻居，且长期不睦，经常发生纠纷。某日，两家因门口垃圾堆放问题又起争吵，遂互相殴斗。于某身强力壮，用木棍、砖块等将邱某砸伤。经医院诊断，邱某为克雷氏骨折和左肋骨骨折。邱某遂请求公安机关追究于某刑事责任。公安机关认为这是邻里纠纷，于某不构成犯罪，双方应协商解决，邱某于是去县人民法院提起自诉。法院先是按民事案件调解未成。之后此案以刑事附带民事案件处理，于同年7月作出第一审判决，以伤害罪判处被告人有期徒刑1年，缓刑2年，赔偿医药费和支付护理费共4000元。宣判后自诉人不服一审所
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作的判决，提起上诉。中级人民法院裁定撤销原判，发回原审人民法院重审。原一审人民法院根据中级人民法院的裁定，认为此案已超出自诉案件的收案范围，便将案卷材料移送至同级人民检察院，同级检察院则认为，此案已过一审、二审，不应再移送检察机关起诉为由，拒绝受理。问题：第7题：
中级人民法院裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判是否正确?
参考答案：
中级人民法院裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判是正确的。因为本案一审判决将重伤害认定为轻伤害，属于认定事实不清楚。详细解答：
《刑事诉讼法》第189条规定："第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。"本案一审判决将重伤害认定为轻伤害，正属于认定事实不清楚。故中级人民法院的裁定是正确的。第8题：
人民检察院拒绝受理原审人民法院移送的案卷材料，其做法和理由是否正确?
参考答案：
人民检察院拒绝受理原审人民法院移送的案卷材料，其做法和理由是正确的。
详细解答：
《刑事诉讼法》第170条规定："自诉案件包括下列案件：(一告诉才处理的案件；(二被害人有证据证明的轻微刑事案件；(三被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件。"故本案为自诉案件。自诉人的人身权利受到被告人的侵害，请求有管辖权的公安机关立案而未获准，故依法可以提起自诉。人民法院对之受理并加以审判是正确的。而且，依《刑事诉讼法》第2条的规定，此类伤害案不属于人民检察院管辖，不属于"必须由人民检察院提起公诉"的案件，原审人民法院对此案加以移送是错误的，检察院拒绝受理是正确的。
第9题：
假如本案人民检察院提起公诉，由于未对被告人采取强制措施，被告人逃避审判，那么能否缺席审判?
参考答案：
假如本案人民检察院提起公诉，由于未对被告人采取强制措施，被告人逃避审判，人民法院不能对被告人缺席审判。详细解答：
《刑事诉讼法》及有关司法解释规定，刑事诉讼必须在被告人到庭的情况下开庭审理，被告人在诉讼中享有一系列权利，这些权利只有在人民法院开庭的情
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况下才能实现。因此，对被告缺席审判是违法的。本案如果被告逃避审判，人民法院是不能进行审判的。第10题：
若公安机关得到于某承认故意伤害邱某的口供，但于某拒绝在供述上签字，那么被告人未签名的供述，是否能作为定罪证据?
参考答案：
被告人未签名的供述，不能作为定罪证据。详细解答：
《刑事诉讼法》第95条规定："讯问笔录应当交犯罪嫌疑人核对，对于没有阅读能力的，应当向他宣读。如果记载有遗漏或者差错，犯罪嫌疑人可以提出补充或者改正。犯罪嫌疑人承认笔录没有错误后，应当签名或盖章。"讯问被告人的目的，是通过被告人的陈述，还其案件发生时的原来面貌。因此，必须特别认真、严格依法执行。只有用正确的方法，取得的被告人供述，才能起到证据的作用。我国《刑事诉讼法》把被告人的供述作为一种有特殊意义的重要证据，对于准确定罪量刑都将起到重要作用。按照〈刑事诉讼法》第95条的精神，被告人供述要作为证据，必须经被告人核对，并由被告人同意签字后方可产生相应的法律意义。本案中反映的未经被告人签字的供述，显然是不能作为刑事证据使用的。因为：首先，被告A拒绝签字，说明被告人的供述本身就缺乏真实性，它不是被告人依据客观事实所作的陈述，也就不可能客观地反映案件的本来面貌；其次，被告人未签字的供述，不能正确反映出供述记录的真伪程度。因为只有被告人认可的供述，才说明该供述记录无误，也就具有真实性和证明力。反之，未经被告人认可的供述，其记录就不具有真实性，当然在法律上也就毫无证明力可言了。
某市红云区和平粮油食品店将本店的食油类经营部分承包给本店职工王小二，在王小二的要求下，粮油店于2002年2月6日购进一新的量油器，替换了原来旧量油器。4月20日，红云区计量局对和平粮油店进行了突击检查，结果发现三名顾客购买的食油均发生短少现象，平均每1000克短少40